Skrbni pregled v postopkih M&A v Sloveniji

Procesi M&A (združitve in prevzemi) so po svetu izredno pogosti. Za nas pa je pomembno predvsem to, da se je število takšnih postopkov v zadnjih letih znatno povečalo tudi v Sloveniji. To je v največji meri posledica povečanja neposrednih in posrednih tujih naložb na trgu Republike Slovenije.

Da bi razumeli vlogo poročil o skrbnem pregledu v postopkih M&A (združitev in prevzemov), moramo najprej razumeti, kaj ti postopki so in kako potekajo.

Postopki M&A

Postopki M&A predstavljajo skupek kompleksnih poslovnih aktivnosti, s katerimi lahko gospodarske družbe uresničujejo različne cilje, najpogosteje širitev poslovanja, rast prihodkov ter krepitev svojega položaja in vloge na trgu.

Za razumevanje postopkov M&A je pomembno poznati njihove ključne korake. V nadaljevanju jih bomo kronološko navedli in na kratko pojasnili.

Koraki postopka združitve ali prevzema

• Pogajanja – njihov cilj je opredeliti temeljne pogoje transakcije. Pogajanja so korak, s katerim se ta postopek začne, hkrati pa predstavljajo dejavnost, ki poteka skozi skoraj celoten postopek in se konča šele z zaključkom same transakcije. Postopek se formalizira s sklenitvijo ustrezne pogodbe o nakupu delnic (SPA). Začetna pogajanja se najpogosteje formalizirajo z nezavezujočimi dokumenti, kot sta pismo o nameri ali memorandum o soglasju. Takšni dokumenti praviloma ne ustvarjajo konkretnih obveznosti za nobeno od strank, ki sodelujejo v pogajanjih, temveč postavljajo podlago za nadaljevanje in izvedbo postopka.

• Izvedba skrbnega pregleda – Skrbni pregled predstavlja poglobljen pregled, preverjanje in oceno vseh vidikov poslovanja gospodarske družbe, ki je predmet pripojitve oziroma prevzema (pogovorno tudi »ciljna družba«). Analiza in poročilo o skrbnem pregledu vključujeta podrobno preveritev ciljne družbe, predvsem z davčnega, finančnega in pravnega vidika. Njegov cilj je čim bolj natančno in celovito ugotoviti vsa tveganja, ki lahko nastanejo za kupca, hkrati pa pomagati pri določanju realne vrednosti takšne naložbe oziroma transakcije ter njene potencialne donosnosti in smotrnosti za kupca. Za dosego navedenih ciljev se v okviru skrbnega pregleda ugotavljajo naslednja relevantna dejstva:

• lastniška struktura ciljne družbe;
• obstoječe kratkoročne in dolgoročne obveznosti;
• obstoj morebitnih obremenitev;
• skladnost poslovanja ciljne družbe z relevantnimi predpisi;
• ključni finančni vidiki poslovanja družbe.

• Zaključek pogajanj – po zaključku skrbnega pregleda se začne zaključna faza pogajanj. Ta faza in njen potek sta v veliki meri odvisna od poročila o skrbnem pregledu in njegovih ugotovitev, saj te bistveno vplivajo na zaključek pogajanj in na končni dogovor med strankama. Pogajanja se končajo z uskladitvijo in pripravo dokončnega besedila pogodbe o nakupu delnic (SPA) ter njeno sklenitvijo.

• Priprava in sklenitev SPA – Pogodba o nakupu delnic (SPA – Share Purchase Agreement) je najpomembnejši dokument v postopku M&A, saj ureja celotno zadevno transakcijo, predvsem končno dogovorjeno kupnino, pogoje in dinamiko plačila, sredstva zavarovanja (če so dogovorjena), obveznosti obeh strank, ki sodelujeta v postopku, ter vse druge elemente, pomembne za izvedbo tega postopka. Samo usklajevanje in priprava končnega besedila SPA praviloma vključujeta obsežna pogajanja ter vrsto popravkov in dopolnitev samega besedila. Sklenitev SPA pomeni dokončen zaključek pogajanj, vendar še ne pomeni zaključka celotnega postopka M&A.

• Zaključek transakcije in zaključek postopka M&A – Postopek M&A se konča z zaključkom transakcije, ko so izpolnjeni vsi pogoji in vse obveznosti pogodbenih strank, določeni v pogodbi o nakupu delnic (SPA). Zaključek transakcije praviloma vključuje zlasti naslednja dejanja:

• plačilo kupnine (v celoti ali delno);
• prenos lastništva nad premoženjem ciljne družbe na kupca v ustreznem postopku;
• izvedbo potrebnih vpisov v pristojne registre (AJPES).

Pravni okvir postopkov združitev in prevzemov v Sloveniji

Ko smo predstavili najpomembnejše korake v postopku M&A, je za razumevanje tega postopka pomembno tudi, da poznamo pravni okvir, ki ga ureja v domači zakonodaji. Postopke M&A v domačem pravnem redu ureja več predpisov, med katerimi so najpomembnejši naslednji:

• Zakon o gospodarskih družbah (ZGD-1), ki predstavlja temeljni zakon na področju statusnega in korporacijskega prava ter ureja statusna preoblikovanja družb, njihovo upravljanje in organizacijo;
• Obligacijski zakonik (OZ), ki ureja splošna obligacijska razmerja, v okviru katerih potekajo pogajanja, sklepanje pogodb in izpolnjevanje pogodbenih obveznosti;
• Zakon o preprečevanju omejevanja konkurence (ZPOmK-2), katerega namen je zagotavljanje učinkovite konkurence na trgu in ki je v postopkih združitev in prevzemov pomemben predvsem z vidika presoje koncentracij.

Ko razumemo, kaj je postopek M&A, kakšen je pravni okvir, ki ga ureja, in predvsem kateri so ključni koraki ter aktivnosti v tem postopku, lahko jasno vidimo tudi, kakšna je vloga skrbnega pregleda v teh procesih. Za vsakega od navedenih korakov v postopku M&A lahko rečemo, da je nujen za izvedbo in zaključek celotnega postopka. Za skrbni pregled pa lahko rečemo, da je ključen in da brez njega ni mogoče izvesti večine drugih korakov. Pravzaprav se brez opravljenega skrbnega pregleda lahko vodijo le začetna pogajanja.

Skrbni pregled in postopek združitve ali prevzema

Analiza skrbnega pregleda je torej ključen korak pri izvedbi postopka M&A. Od te analize so odvisni vsi bistveni elementi same transakcije. Od ugotovitev skrbnega pregleda je dejansko odvisno tudi, ali bo postopek M&A sploh zaključen. Zakaj je tako? Le s to analizo je mogoče ugotoviti »smiselnost« oziroma ekonomsko upravičenost transakcije.

Pogosta vprašanja